青岛市城市供水条例

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中国农业银行


中国农业银行关于印发《中国农业银行对外提供外汇担保管理办法》和《中国农业银行对外提供外汇担保操作规程》的通知
中国农业银行




各省、自治区、直辖市分行，各直属分行：
根据国家外汇管理局《境内机构对外担保管理办法》和《境内机构对外担保管理办法实施细则》，为适应我行对外担保业务发展的新情况，总行对1993年下发执行的《中国农业银行对外提供外汇担保试行办法》和《中国农业银行对外提供外汇担保内部管理规程》(农银发[1993]319号)? 辛诵薷摹Ｏ纸薷暮蟮摹吨泄┮狄卸酝馓峁┩饣愕19芾戆旆ā泛汀吨泄┮狄卸酝馓峁┩饣愕12僮鞴娉獭废路⒏忝牵胱裾罩葱小1景旆ㄗ?998年1月1日起施行，原办法和规程同时废止。
备用信用证业务视同对外担保业务，纳入本办法管理，《中国农业银行备用信用证业务管理暂行规定》(农银发[1993]338号)同时废止。
各级行不得提供以国内企业为受益人的外币担保；以国内企业为受益人的其他担保，不适用本办法。
实施过程中如有问题，请与总行(国际业务部)联系。
附：一 中国农业银行对外提供外汇担保管理办法
附：二 中国农业银行对外提供外汇担保操作规程


第一章 总则
第一条 为了进一步加强中国农业银行对外担保业务的管理，规范对外担保行为，根据《中华人民共和国担保法》和国家外汇管理局《境内机构对外担保管理办法》等有关法规，制定本办法。
第二条 本办法所称对外担保，是指经国家外汇管理局或其分支局批准，以中国农业银行名义，通过保函、备用信用证形式向境外机构或境内的外资银行、中外合资银行或外资、中外合资非银行金融机构(以下简称受益人)承诺，当被担保人(以下简称申请人)未给付时，由中国农业银行
偿付一定金额外汇资金的保证。
第三条 凡依法注册的已经办理年检的境内中资企业、中外合资企业和境内机构在境外注册的全资附属企业及中方参股企业，有合法可靠的资金来源，均可以向中国农业银行申请对外担保。
第四条 各省、自治区、直辖市分行，各直属分行(以下简称各省级分行)有权办理对外担保业务，各分行未经总行同意不得将对外担保权下放给辖属机构。
第五条 各省级分行不得采用以本票、汇票、财产抵押或权益质押等形式对外担保；对经办离岸业务的机构在境外筹措离岸资金不予担保；原则上不提供对外反担保。
第六条对于联合担保，中国农业银行只承担担保份额下的“分别责任”，不承担连带责任。

第二章 对外担保的种类
第七条 依据申请人的要求，可提供以下对外担保：
(一)融资担保；
(二)融资租赁担保；
(三)补偿贸易项下的现汇履约担保；
(四)透支担保；
(五)延期付款担保；
(六)境外工程承包项下的担保(投标担保、履约担保、预付款担保)；
(七)非补偿贸易项下的进口付款担保；
(八)进出口贸易项下的担保(履约担保、预付款担保等)；
(九)其他具有对外债务性质的担保。

第三章 对外担保的对象和条件
第八条 对经营亏损企业不予对外担保。
第九条 对中外合资企业外方投资比例部分对外债务不予对外担保，对合资企业注册资金不予对外担保。
第十条 为房地产发展商提供对外按揭担保须符合以下条件：
(一)发展商应得到政府有关部门的楼宇外销许可或批准；
(二)发展商外销楼宇已投入资金应超过总投资的70%。
第十一条 申请人为境外机构的，应当符合下列条件：
(一)申请人为境外贸易型企业的，其净资产与总资产的比例原则上不得低于10%；
(二)申请人为境外非贸易型企业的，其净资产与总资产的比例原则上不得低于15%。
第十二条 符合下列条件者，可申请对外担保：
(一)有履行涉外合同能力，有外汇资金来源的企业法人和其他经济实体；
(二)申请人必须在中国农业银行开有结算账户；
(三)有关合同、协议的内容符合国家有关规定和批准程序，并根据不同情况，持有进、出口许可证及配额等合法文件；
(四)反担保落实且符合《中华人民共和国担保法》的规定要求；
(五)经中国农业银行及其他可靠机构咨询，受益人资信良好。
第十三条 符合上述条件者可向中国农业银行提出申请，填制规定格式的对外担保申请书，并提供中国农业银行审查和评估所需要的资料。

第四章 对外担保的收费
第十四条 各省级分行办理对外担保业务应向申请人收取担保费。担保费根据总行的对外担保收费标准收取；各省级分行在办理对外担保业务时，可以根据项目的风险程度、担保金额、担保期限、受益人资信、反担保落实情况等综合考虑，在30%的幅度内提高或降低费率；特殊情况由? 鞣中杏肷昵肴诵倘范āＴ蛏希杖〉17训谋抑钟τ攵酝獾15谋抑窒嗤?
第五章 对外担保的监督与执行
第十五条 办理对外担保业务后，各省级分行应加强对申请人的监督检查，及时了解其生产、经营、财务状况。要求申请人随时报送有关工程进度、生产、财务报表及对外担保资金的使用情况等材料，督促申请人积极履行基础合同项下的各项义务。当申请人签订的其他合同可能影响中
国农业银行对外担保权益时，必须从严把关，采取措施保护中国农业银行的合法权益。
第十六条 中国农业银行对外担保只处理保函或备用信用证中规定的单据和证明，对涉及商务纠纷不负任何责任。在处理单据或证明时，对其真伪性、法律效力性及邮寄过程中之延误、遗失等问题均不负责任。
第十七条 当受益人按保函或备用信用证规定索偿时，中国农业银行审查有关单据、证明并认定符合索偿条件后，无需事先征得申请人的同意即可对外付款。
第十八条 一俟收到受益人的索偿要求，中国农业银行即有权向申请人、反担保人进行追偿。申请人、反担保人未履行义务时，中国农业银行有权采取必要措施和诉诸法律解决。

第六章 附则
第十九条 本办法由中国农业银行总行负责制定、解释和修改。
第二十条 本办法自1998年1月1日起施行。



为规范中国农业银行对外担保行为，根据《中国农业银行对外担保管理办法》，制定本规程。

第一章 职责与权限
第一条 总行负责对各省、自治区、直辖市分行，各直属分行(以下简称各省级分行)对外担保业务的授权；审批属总行审批权限内的对外担保项目和担保函；对省级各分行的对外担保业务进行检查、督导及组织业务培训。
第二条 各省级分行负责受理、按权限审批、上报对外担保项目及以保函、备用信用证形式出具的对外担保条款(以下简称担保函)，对外正式出具担保函，收取担保费，对担保项目进行监管，并对由此产生的直接后果承担经济和法律责任；并负责到国家外汇管理局或其授权的分支局办
理对外担保的申请、登记、履约核准、展期等手续。
第三条 各分行应与担保项目所在地经办行签订内部管理协议，明确双方的权、责、利关系，以加强对外担保项目的管理。
第四条 总行对各省级分行的对外担保实行余额总量控制。对外担保余额、境内外汇担保余额及外汇债务余额之和与自有外汇资金的比例，一类行不得超过20倍，二类行不得超过15倍，三类行不得超过10倍。余额超过总量控制以上者，能否继续办理对外担保业务需经总行审查批准。
第五条 对同一申请人的外汇贷款余额、外汇担保余额之和(按50%计算)不得超过各分行自有外汇资金的30%。
第六条 借款担保、融资租赁担保、补偿贸易项下的现汇履约担保、透支担保和一年期以上的延期付款担保，无论金额大小一律报总行及国家外汇管理局审批；
三类行无权对外提供借款担保，如有特殊需要，须报总行批准后方可对外提供借款担保；
承包工程项下的投标担保、履约担保、预付款担保、非补偿贸易项下的进口担保和不超过一年的延期付款担保等实行担保授信总额度和单笔审批权限双向控制：每年年初总行将根据各分行的情况确定其总的担保授信额，单笔的审批权限遵照总行对各分行的业务授权执行。
第七条 各省级分行审批权限以内的担保项目，由各省级分行自行审批；超过各省级分行审批权限的担保项目必须报总行审批。各省级分行办理的第一笔对外担保业务不论金额大小均应报总行审批。
第八条 各省级分行应建立健全对外担保业务的内部管理制度，明确经办人员和负责人员的权限和责任范围。
第九条 对外担保的有关法律文件，须经有涉外经验的律师审查。

第二章 主要对外担保种类释义
第十条 根据申请人与受益人签订的有关合同(如商务合同、贷款合同等，以下简称基础合同)，中国农业银行可提供下列对外担保：
(一)融资担保：系指为申请人向境外机构、境内三资银行或境内三资非银行金融机构(受益人)融资提供还本付息保证。
(二)融资租赁担保：系指以租赁方式进口设备，向出租人(受益人)担保，当承租人(申请人)未按合同规定的期限付给租金，由中国农业银行承付担保函规定金额的租金。
(三)投标担保：系指向招标人(受益人)担保，当投标人(申请人)中标后，不与招标人签约，中国农业银行将在对外担保的范围内向招标人支付规定金额的保证金。
(四)履约担保：系指向受益人担保，当申请人与受益人签订合同后，申请人未能在规定的时间内履行合同，中国农业银行将按担保函规定金额赔付受益人。
(五)预付款担保：系指向受益人担保，如申请人未能履行基础合同中规定的退还预付款义务时，则中国农业银行负责偿还担保函规定金额(或未还部分)的预付款。
(六)进口付款担保包括两种：(1)验货付款：系指向卖方(受益人)担保，当买方(申请人)或中国农业银行在货到且经验收与合同规定的条款相符后，保证支付货款；(2)技术交易验收付款：系指向卖方(受益人)担保，当买方(申请人)或中国农业银行在收到技术资料且经检查与合同相符后
，保证支付货款。
(七)延期付款担保：在进口设备时，向卖方(受益人)担保，在中国农业银行陆续收到国外装船单据且达到合同金额的一定比例起，或在卖方完成发货义务后一定时间内，从规定的时间开始，按对外担保函规定，分次按期支付货款。
(八)补偿贸易担保：系指向设备、技术供给方(受益人)担保，如设备、技术进口方(申请人)在收到与合同规定相符的设备、技术及回购信用证和设备试运转合格证后，由于申请人的原因，未能按合同规定将产品交给设备供给方或由其指定的第三者，又不能以现汇偿还价款，中国农业银
行负责按对外担保金额(含延期付款的利息)代偿。
(九)来料加工、来样加工或来件装配担保：系指向供料、供样、供件方(受益人)担保，如进料、进样、进件方(申请人)收到与合同相符的原料、样品、元件、回购信用证或加工费后，申请人未能按合同规定将成品交付给供料、供样、供件方或由其指定的第三者，又不能以现汇偿付来料
、来样、来件的价款，中国农业银行负责按对外担保金额赔付。
(十)分包担保：系指向头包或总包(受益人)担保，当二包或分包(申请人)未按合同规定履行其义务时，中国农业银行按担保函金额偿付头包或总包。
(十一)质量担保：系指向买方(受益人)担保，如货物质量不符合合同规定，卖方(申请人)又不能更换或维修时，由中国农业银行按担保函规定金额赔偿买方。
(十二)维修担保：系指向工程业主(受益人)担保，在工程质量不符合合同规定，承包方(申请人)又不能维修时，由中国农业银行按担保函规定金额赔付工程业主。
(十三)关税保付担保：系指为申请人到国外施工或举办展览时向外国海关(受益人)提供的担保，保证在施工完毕或展览结束后如转卖或出售施工机械或展品，则向该国海关缴纳不超过担保函限额的税金。
(十四)账户透支担保：系指为承包工程的公司(申请人)在外国施工时，申请在当地银行(受益人)开立透支账户提供的对外担保。
(十五)保释金担保：系指船方或运输公司(申请人)因货物短缺、残损而使货主遭受损失，或因碰撞等其他事故造成货主或他人损失，在确定赔偿责任前，被当地法庭下令扣留船只或其他财产，须缴纳保释金方予放行时，向当地法庭提供的担保。
第十一条 根据业务发展的需要，也可提供上述15种以外的其他种类的对外担保。

第三章 对外担保的审批程序
第十二条 具备规定条件者，直接向各省级分行提出申请，填写对外担保申请书，同时报送以下材料：
(一)担保项目可行性研究报告和政府主管部门批准件及其他有关批复文件；
(二)担保项下基础合同意向书；
(三)外商投资企业外方投资比例部分的落实情况及外经贸部的批准证书；
(四)担保合同意向书(载明担保金额、期限和融资成本等)；
(五)反担保承诺函及相关物业抵押材料；
(六)担保函格式(如受益人主动要求出具担保函格式)；
(七)申请人的基本情况，经注册会计师审计并加盖其所在会计师事务所公章或签名的申请人的动态财务报表(资产负债表、损益表及审计报告)；
(八)受益人的资信材料；
(九)中国农业银行认为有必要提供的其他材料。
第十三条 收到对外担保申请后，各省级分行应对以下方面进行审查：
(一)申请人的基本情况，主要审查申请人的法人资格、经营管理水平和财务状况，包括申请人的名称、法定地址、法人代表、注册资本、近三年的生产、经营、管理情况、申请人的资产状况以及其资产设定抵押、担保的状况；如果是新建企业，要审查验资报告和中方近三年的财务状况
。
(二)申请人对基础合同的履约能力，重点审查还款资金来源及落实情况。
(三)受益人的资信，主要审查受益人的法人资格、经济实力及信誉，包括名称、注册地点、法定地址、法人代表、开户银行、经营及财务状况的证明文件。
(四)项目的批准文件。
(五)有关基础合同，如商务合同、借款合同，主要审查对外担保函条款与合同条款是否相关，有无矛盾，商务合同、借款合同的条件是否合理等。
(六)对外担保函的主要条款，主要审查担保函条款是否规范、严密，包括金额、受益人、保函有效期、偿付条件、开立担保函方式等，特别是担保函所要求提交的各种单据或书面证明。
(七)反担保措施，主要审查反担保措施是否符合《中华人民共和国担保法》的有关规定。对于以资产抵押作为反担保的，要认真审查抵押物的处分权、变现能力、是否足值、是否到有关部门进行登记等，抵押物的实物部分要由申请人向保险公司投足以中国农业银行为第一受益人的财产
保险，保险单、房地产的他项权利证书等交由中国农业银行管理，待担保义务解除后退还给申请人；对于由第三方提供的保证反担保，要认真审查反担保人的担保资格，连续三年的财务状况及其在银行的信誉记录等，要核实反担保人的外汇资金来源及还汇能力，没有外汇资金来源的，要核
实反担保人的人民币资金实力及是否符合外汇管理部门规定的购汇条件，同时要分析反担保人经营发展前景等。
第十四条 各省级分行审查并认定项目基本符合对外担保申请条件后，对借款担保、融资租赁担保、补偿贸易项下的现汇履约担保和一年期以上的延期付款担保，应按项目管理的要求就对外担保项目进行评估并写出评估报告。
第十五条 超过各省级分行审批权限的项目，各省级分行应将对外担保申请表及附件、项目评估报告、分行外汇资产负债表和对外担保申请一并报总行审批。
第十六条 总行审查同意后，即正式发文通知各分行。
第十七条 各省级分行接到总行同意其提供对外担保的通知后，应视具体情况将对外担保项目报国家外汇管理局审批：
(一)为境内中资企业提供的对外担保和为中外合资企业提供一年期以内(含一年)的对外担保，应报各省级分行所在地的国家外汇管理分局审批。
(二)为中外合资企业提供一年期以上(不含一年)的对外担保和为境外机构提供的对外担保，应先报各省级分行所在地的国家外汇管理分局初审，再报国家外汇管理局审批。各省级分行在国家外汇管理局办理对外担保审批手续时，应向其提供规定报送的材料。
第十八条 对外担保项目批准后，各省级分行应与申请人、反担保人签订各项法律文件。
(一)与反担保人签订反担保合同。对于以资产抵押的反担保，要核实抵押物是否已按法律程序进行抵押和保险；对于由第三方提供的保证反担保，要根据第十三条第七款的要求核实反担保人的担保资格和外汇资金还汇能力。核实无误后，与反担保人签订反担保合同。
(二)与申请人签订担保合同，约定彼此的权力和义务：
1.中国农业银行提供对外担保后，有权对申请人的生产经营状况和财务状况进行监督、检查。申请人必须将有关生产、经营、财务等方面的重大决策及时通知中国农业银行；申请人签订的其他合同可能影响中国农业银行对外担保权益时，必须事先征得中国农业银行同意，否则将视为申
请人对中国农业银行违反担保合同项下的义务；申请人必须随时按要求向中国农业银行报送有关工程进度、生产、财务报表及对外担保资金的使用情况等材料。
2.中国农业银行提供对外担保后，申请人与受益人如需修改基础合同，必须取得中国农业银行的同意。未经中国农业银行同意，中国农业银行的担保义务自行解除；申请人与受益人如需修改担保条款，必须取得中国农业银行的同意，并经中国农业银行报国家外汇管理局审批，未经中国
农业银行同意和国家外汇管理局批准，中国农业银行的担保义务不变。
3.中国农业银行依照担保函履行担保义务无须征得申请人同意，并有权向申请人追偿。
4.中国农业银行提供对外担保后，在担保合同的有效期内受益人未按基础合同履行义务，中国农业银行的担保义务自行解除。
5.中国农业银行要按规定收取担保费。
6.担保合同的主要内容包括：
(1)担保函的主要内容，特别是担保函要求提交的各种单据和书面证明；
(2)申请人的责任与义务；
(3)中国农业银行权利、义务和免责条款；
(4)申请人的违约责任；
(5)偿付方式；
(6)担保合同与担保函、反担保函的关系；
(7)生效条款。
第十九条 在完成上述程序后，各省级分行应将分行审批权限以上的对外担保项目的担保函格式(包括受益人提供的格式或受益人接受的中国农业银行提供的格式)、担保合同、反担保文件报总行审查。
第二十条 经总行审查同意后，各省级分行可对外正式开立担保函。
第二十一条 各省级分行对外开立的担保函，必须由两个对外有权签字人双签才有效。对有权签字人的要求，按总行制定的《中国农业银行对外有权签字人员授权规定》办理。
第二十二条 各省级分行审批权限的项目，应按各分行的内部管理制度审批。
第二十三条 各省级分行按月在国家外汇管理局当地分局进行对外担保登记，在每月后15天内填写对外担保登记表和对外担保反馈表，向国家外汇管理局上报上月对外担保情况。
第二十四条 各省级分行履行对外担保义务，应当经国家外汇管理局所在地分局核准。各省级分行凭国家外汇管理当地分局核准件办理对外担保履约项下的售汇及付汇手续。
第二十五条 总行审批的对外担保需要展期时，须报总行审批。各省级分行审批的对外担保需要展期时，由各省级分行自行审批。对外担保不得进行第二次或以上的展期。需要展期的对外担保必须在债务到期前30天到国家外汇管理当地分局办理展期手续。

第四章 对外担保函
第二十六条 中国农业银行开立对外担保函应做到规范、严密、符合法律程序，对外担保函的基本条款包括：
(一)担保函编号；
(二)担保申请人及受益人的名称、法定地址、开户银行；
(三)有关合同、协议、标书的编号、日期，所供货物名称、规格、数量以及工程项目名称等；
(四)担保金额；
(五)递减条款；
(六)责任条款：包括申请人、中国农业银行、受益人三方面所负责任和义务；
(七)免责条款；
(八)索偿条款：包括受益人向中国农业银行提出索偿方式、期限、渠道，应提交何种单据及证明等；
(九)生效期：中国农业银行开出保函一般自开出日起生效，但预付款退款保函，应订明收到预付款之日起生效，借款保函一般应订明对方拨交款日生效；
(十)失效期：中国农业银行开出保函应明确规定失效日期；
(十一)适用法律。
第二十七条 对受益人要求按其事先拟定的格式开立对外担保函的，各省级分行应认真审查，对条款内容明显有损于中国农业银行权益，增大中国农业银行担保风险的，可不予受理。如担保函中规定有中国农业银行对受益人的索赔无条件照付或见索即付的条款，各分行应建议申请人力
争修改这一条款。
第二十八条 原则上不接受对中国农业银行开立的担保函由其他银行加具保兑的要求。
第二十九条 原则上不接受国外银行委托转开担保函或对其他银行开来的担保函加具保兑的要求。
第三十条 各省级分行对外开立担保函，应争取适用中国的法律。如受益人不接受，可规定按第三国(如瑞士、英国等)法律解释。原则上不接受规定适用受益人所在国法律的担保函条款。
第三十一条 自拟文字对外开立担保函时，各省级分行应先把担保函文稿送申请人确认，再向外开出。
第三十二条 原则上不出具有转让条款的对外担保函，如有特殊情况需征得总行同意并报国家外汇管理局批准。

第五章 对外担保收费标准
第三十三条 各省级分行办理对外担保业务应向申请人收取担保费。原则上按对外担保币种收取相同币种的担保费，年费率为1.2%～2%，具体收费标准按照总行下发的中国农业银行外汇业务费率表执行。各省级分行在办理对外担保业务时，可根据对外担保的性质、项目风险程度、担保
金额、担保期限、申请人资信、反担保和抵押等方面的具体情况，在30%的幅度内提高或降低费率，特殊情况由各分行和申请人协商确定。

第六章 内部监管与报告制度
第三十四条 各省级分行正式出具的对外担保均应按总行制定的会计制度，用表外对外担保科目核算并及时填制会计传票入账。对外担保金额发生变化时(如自动减额、修改金额、履行赔付、对外担保函失效等)，必须相应调整原已入账的金额。
第三十五条 开立的对外担保函实行统一编号。
第三十六条 担保函对外开立后，各省级分行应随申请人履行责任义务的进度及时办理减额和注销手续，以避免承担不应承担的责任。
第三十七条 各省级分行应加强对外担保业务管理，建立健全对外担保项目档案。
第三十八条 各省级分行应按《中国农业银行对外担保管理办法》规定，要求申请人按期报送有关报表。发现问题，及时采取补救措施。
第三十九条 当申请人确实无力履约又无补救措施时，各省级分行必须履行担保义务代为偿付。代偿后应及时落实追偿措施。在代偿后20天内将履约原因、追偿措施等情况报告总行。
第四十条 开办对外担保业务的各省级分行，应在每季度结束后的20天之内向总行报送中国农业银行对外担保季度汇总表、每半年结束后的30天内向总行报送中国农业银行对外担保项目基本情况统计表(半年报)和担保合同执行情况的文字说明(内容包括担保项目的生产、建设情况、效? 媲榭觥⒃ぜ瓶赡芊⑸奈侍饧翱刹扇〉慕饩龃胧?。

第七章 罚则
第四十一条 对违反《中国农业银行对外担保管理办法》和《中国农业银行对外担保内部管理规程》的规定办理对外担保业务的分行，总行将视情节轻重，给予警告、通报批评、暂停或者撤销该行对外担保资格等处理，对情节特别严重者，要追究领导人员的责任。对造成严重后果者，
要依法追究刑事责任。

第八章 附则
第四十二条 本规程由中国农业银行总行负责制定、解释和修改。
第四十三条 各分行可根据本规程制定实施细则，并报总行备案。
附：附件及表格(略)



1998年1月8日
【摘要】：盗窃罪与侵占罪都属侵犯财产型犯罪的范畴，两者在犯罪的主观方面以及侵犯的客体上基本相同，因此在司法实践中对盗窃罪和侵占罪如何界定，确实有一定的难度，但两罪在客观方面又有区别。本文依据司法实践并结合法理，就盗窃罪和侵占罪的区分方法提出相关见解，以指导检察工作实践。
一、基本案情
犯罪嫌疑人金凤明，男，文盲，24岁，辽宁省凌海市安囤乡龙王村人，在甘肃省肃北县大红山锰矿打工。
2007年6月，甘肃省肃北县大红山锰矿从业人员刘小文雇佣金凤明驾驶价值10万元的东风自卸车在矿山上拉矿。2007年7月27日，趁雇主刘小文不在矿山之际，金凤明私自将车开到敦煌市北关旧货市场何某处，以王强的名义谎称自己的车辆年久破损不能继续使用，现准备以废铁价格出售。经商议，以每公斤1.6元的价格，总计l6000元成交。由于金某无任何身份证明及车辆手续，何某先付9000元，等金凤明将手续齐全后再付剩余部分，金凤明拿到9000元后逃离敦煌。
二、办案经过
本案由肃北县公安局以犯罪嫌疑人金凤明涉嫌盗窃罪立案侦查，2007年10月31日提请批准逮捕。侦查终结后肃北县公安局认为犯罪嫌疑人金凤明已非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额巨大，触犯《中华人民共和国刑法》第264条的规定，涉嫌盗窃罪，故移送肃北县人民检察院审查起诉。
本案经肃北县人民检察院审查后认定：犯罪嫌疑人金凤明和雇主刘小文是雇佣关系，在犯罪嫌疑人金凤明将车变卖前，一直由金凤明代为保管车辆。因此，金凤明虽主观上具有非法占有他人财产的故意，但没有实施秘密窃取的犯罪手段，不具备盗窃罪的主客观构成要件。但犯罪嫌疑人将他人的合法财产非法占有，侵犯了他人的合法财产权，且携款潜逃，拒不退还，符合《中华人民共和国刑法》第270条的规定，涉嫌侵占罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十八条和最高人民法院第一条第一款的规定，侵占罪属于自诉案件，由受害人自行提起诉讼，追究犯罪嫌疑人的刑事责任，应当由人民法院直接受理。
基于以上理由，此案经肃北县人民检察院检察委员会集体研究，认为该案符合侵占罪的主客观构成要件，为自诉案件，不属于本院管辖范围。因此，肃北县人民检察院将案件退回肃北县公安局，建议由公安部门告知受害人刘小文依法向肃北县人民法院起诉，以追究犯罪嫌疑人金凤明的相关刑事责任。肃北县公安局向受害人刘小文告知诉讼权利后，因刘小文追回丢失车辆，故放弃了诉讼权利，后犯罪嫌疑人金凤明被释放。
三、分歧意见
在对本案的处理过程中，对犯罪对象的认定以及案件定性都存在较大的分歧，争议的的焦点是雇工金凤明对雇主刘小文东风自卸车是否存在代为保管的法律关系。对于此案的办理过程中有两种不同意见。 第一种意见认为，金凤明的行为构成盗窃罪，对象也是这辆价值10万元的汽车。理由是：一是刘小文虽将东风康明斯自卸车交与金凤明驾驶在矿山转矿，但刘并没有将自卸车交付于金凤明保管，只存在雇佣关系。因此，他们之间的代为保管的法律关系不能成立。二是金凤明趁雇主刘小文不在矿山之际，开走刘小文的车，该行为属于以秘密手段窃取他人财物，数额巨大，构成盗窃罪。至于金凤明将车变卖，应属于其对赃物的处理。
第二种意见认为，金凤明的行为构成侵占罪，对象是东风康明斯自卸车。理由是：金凤明系刘小文雇佣的司机，金与刘系雇佣关系，金凤明对雇主刘小文的车有保管的义务，案发时因刘小文不在矿山，对雇主刘小文车辆也有保管、看护的义务。也就是说，车的主人是刘小文，但金凤明对此有保管义务。尽管嫌疑人金凤明利用这一特殊身份，采取秘密手段背着刘小文将车辆以年久破损的理由以废铁出售，但是这种手段只是为了掩盖其侵占行为而已，而金凤明的行为明显有将代为保管的他人财物占为己有的性质。至于金凤明将雇主的车开走后变卖，并携款潜逃，属于拒不返还保管的财物，其行为应认定为侵占罪。
四、法理评析
从法理上讲，盗窃罪和侵占罪都属侵犯财产罪的范畴，两者在犯罪的主观方面以及侵犯的客体上基本相同，都有非法占有他人财物的主观故意，侵占罪的犯罪行为方式可以表现为盗窃等行为。但两罪在客观方面又有区别，应该说从法律规定上讲，两罪是不难区分的。刑法第264条的表述为：盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，依法应当追究被告人刑事责任的行为。刑法第270条的表述为：侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物占为己有，将他人遗忘物或者埋藏物占为己有，数额较大，拒不交出的行为，本条罪，告诉的才处理。
但在司法实践中，盗窃罪与侵占罪存在着许多相似之处，要搞清两者之间的界限绝非易事 ,但又不是没有规律可寻，盗窃罪与侵占罪还存在着一些本质的区别：首先，两罪在对财物的取得方式上不同。盗窃罪是基于非法占有的目的，采用秘密的手段，将本属他人的财物，据为己有。换言之，盗窃罪在财物的取得方式上是非法的，在主观上和客观方面都有严格意义的秘密性。侵占罪是在财物的取得方式和主观目的方面秘密性没有盗窃罪要求的强。依据法理，侵占罪是通过合法的手段占有他人的财物，既可以通过合同、约定等合法的民事方式取得对财物的占有，或者通过先占的方式对得对财物的占有（遗忘物和埋藏物），只是行为人在占有财物的情况下，由于各种原因导至其产生非法占有的目的。其次，两罪的犯罪对象也不完全一致。由于侵占罪与盗窃罪都属于侵犯财产罪，因此，两罪的犯罪对象从总体上而言是一致，但在犯罪对象上也有一定的区别。盗窃罪的侵犯对象是行为人在犯罪前由他人占有的财物；侵占罪的犯罪对象是行为人在实施犯罪之前已经持有的他人财物。这也是盗窃罪与侵占罪的主要区别之一。第三，犯罪故意产生的时间不同。盗窃罪的犯罪故意产生于行为人占有行为之前；而侵占罪的犯罪故意产生于行为人占有行为之后。因此，如果即将构成侵占罪的行为人在权利人要求其归还财物时能够及时归还，则不构成侵占罪。
结合本案，侦查机关与公诉机关就犯罪嫌疑人金凤明非法占有他人财物的犯罪目的不存在疑义，本案究竟定盗窃罪，还是侵占罪，只有结合相关法律规定及司法实践仔细分析被告人的主观目的及客观行为后才能正确把握。
（一）运用主客观相一致原则分析金凤明行为的犯罪性
在本案中，金凤明有两个行为涉及是否需要刑法评价，一是将雇主的车开出矿区的行为。二是将东风自卸车按废铁变卖的行为。
1、分析金凤明将车开出矿区的行为。金凤明主观上是否具有将该车占为己有的故意？回答是肯定的。金凤明趁车主不在的情况下将车开离矿区，以便窃取雇主车辆后能够顺利逃走。可见，金凤明具有将车占为己有的故意，金凤明的行为自然可能构成需要非法占有为构成要件的犯罪，诸如盗窃罪、侵占罪等。
2、分析金凤明将车辆以废铁变卖的行为。车辆的所有权属于雇主刘小文，金凤明在没有在刘小文许可的情况下无权将刘的财物占为己有。对这辆东风自卸车而言，金凤明非法占为己有的故意明确，对将车辆以废铁变卖的行为只是其非法占有他人财物行为的延续，按照主客观相一致的刑事责任原则，金凤明应当为自己的行为承担刑事责任。
（二）运用财物控制关系剖析案件的定性
从运用主客观相一致原则分析金凤明行为的犯罪性，我们仍然无法确定金凤明到底是犯盗窃罪还是侵占罪。在盗窃、诈骗、侵占等非法占有型财产犯罪中，人对财物的控制问题往往成为划分罪与非罪、此罪与彼罪以及犯罪既未遂形态的关键因素。认定人对财物的控制、支配关系,应当把握两个要素：一是要看客观上人对财物有无事实上的控制、支配力；二是要看人的主观上是否形成控制、支配财物的意识。
本案中，涉及的物为东风自卸车，涉及的人有两个，即雇主刘小文和雇员金凤明。厘清他们的关系是对该案正确处理的前提。
1、关于车的保管关系。本案对金凤明行为定性的分歧焦点在于行为人所持之物是否代为保管的他人财物，而基于此协议形成的保管关系究竟有无成立，直接关系到金凤明的行为应当怎样定性。判定此协议的效力和该协议是否成立、生效，这是一个民法上的问题，但是在这一个刑事案件中，我们必须首先解决这个民事法律关系的问题，才能明了案件的定性问题。根据《中华人民共和国合同法》第十九章对保管合同的规定，保管合同是不要式的合同，即不规定特别形式的合同。从双方雇佣合同内容来看，雇工金凤明履行自己的义务首先要占有或持有东风自卸车，其次为保证义务的履行，金凤明必须要对车辆实施必要的保管措施，确保车辆的安全使用。所以，本案中雇工金凤明对雇主刘小文东风自卸车的代为保管义务是一种雇佣合同上的附随义务，金同明对车具有代为保管之责，拥有车辆合法的占有权。从本案看，金凤明在获得合法占有代为保管车辆的情况下，擅自非法处理，变相获得车辆的所有权，而其携款潜逃的行为我们可以视为具有拒不退还或拒不交出的行为。因此，金凤明的行为符合侵占罪构成的主客观要件，涉嫌侵占罪。
2、关于车的控制关系。刘小文系车主，对车当然有控制、支配权；金凤明系刘小文雇佣的司机，直接驾驶该车，该车在金凤明的实际控制之中。也就说，汽车的控制主体有两个：雇主刘小平和雇佣的司机金凤明。那么，他们两个控制主体的关系如何？对此，应当具体情况具体分析，如果雇主刘小文在矿区，作为车主，其对车的控制、支配力当然大于司机金凤明。雇佣司机金凤明对车的控制处于从属地位,他只能按照雇主的授意驾驶车辆,没有独立支配、处分车辆的权利。如果雇主刘小文不在矿区，汽车事实上处于司机金凤明的控制之下,雇主对汽车失去了有效的控制力。本案案发时，雇主刘小文不在矿区，司机金凤明是该车的实际控制者，而金凤明具有非法将该车占为己有的故意，其擅自开出车辆并变卖的行为，按照主客观相一致的刑事责任原则，只可能构成侵占罪。
通过以上评析，我们同意第二种意见，犯罪嫌疑人金凤明以非法占有为目的，将雇主的车辆非法变卖的行为，构成侵占罪。